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导读

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裁判精义

本案宣告无罪的关键在于行为人借助执行监事的职务身分指使别人订购虫草，并虚构工程项目用材料款收据结帐，将买得的虫草储存在共用办公室的办公桌抽屉内，仍未进行有效处置，其非法占有该赃物的主观故意不明彩钢房多少钱，认定职务侵吞事实不清，证据不足。

案例索引

(2018)青02刑再2号

基本案情

原审被告人高慧忠于2012年4月18日兼任新田公司执行监事、总总监。2013年6月4日，原审被告人高慧忠指使别人以新田公司名义订购价值98000元冬虫夏草，后虚构三江国际广场综合体项目工地建造彩钢房的事实，以订购工程材料为由出具价值98028元的铝铝材收据对帐。所购虫草储存在股东高某、段某、高慧忠共用办公室的办公桌内，案发后被公安机关扣留并返还新田公司。

原审被告人高慧忠供认:当时我公司和山东省农牧厅有一个工程项目正在投标，假如想要投标成功就必需要找关系。我在2013年6月初就让我公司办公室的白某去选购一斤冬虫夏草，当时我就从公司财务支取了现金98000元交给了白某，白某从西藏饭店的绿宝书城订购了一斤虫草交给我，并给了我一张订购虫草的发票。冬虫夏草原本是我想投标时打点关系用的，但后来因为公司事情太多我也没有送出去，如今那一斤虫草还在我公司办公室里放着。由于订购虫草没有正规收据，也难以从公司购物走账，我就让刘某1给我开了一张98000元的铝铝材收据，之后让顾某从工程项目中冲了账。段某和高某都晓得我从公司支取的98000元钱是拿来跑农牧厅的工程项目，但她们不晓得我用钱具体干了哪些。

关于新田公司各股东是否知晓、接触过省农牧厅工程项目的问题。经查，证人段某为争取省农牧厅在生物园区经二路的农地开发项目，曾两次向杜某查证了解情况并口头委托湖南省人民防空工程设计研究院完成了有关设计,但对虫草的用途供认前后矛盾。高慧忠供认买虫草是为了争取农牧厅的工程项目找关系，其也曾咨询过工程项目的相关情况，作为接任段某职位的执行监事继续争取该项目并不意外。证人高某对此并不知情，但高某和段某都证明2012年8月的某三天在三江国际广场项目工地上，三个股东谈起过农牧厅的项目问题。故原审被告人高慧忠订购虫草争取项目的反驳理由没有足够的证据给以否定。总之，虽然新田公司没有争取农牧厅工程项目，也不能排除该虫草被用于公司其他方面的可能性，是否争取项目并不能得出高慧忠将公司赃物据为己有的惟一推论。

关于原审被告人高慧忠有无非法占有98028元款物的主观故意的问题。原审被告人高慧忠出于争取项目或其他诱因私自决定用公司现金订购虫草，指使属下订购1斤虫草并根据每盒100克分装成5个礼盒储存在办公室外。因订购虫草没有收据，又指使别人虚构彩钢房材料款出具收据给以报销。案发后所订购的虫草在其办公室被抓获并发还新田公司。证人段某、耿某当庭证明新田公司三名股东共用一间办公室，办公室就一张办公桌，谁当总总监谁用椅子。从高慧忠指使属下订购虫草、找收据对帐、存放虫草等一系列行为的诱因、轨迹、结果剖析，虚构项目挪用资金选购礼品是一种违背财经纪律的公司行为，订购的虫草只是作为账外财产存在，难以准确证明高慧忠非法占有该赃物的主观故意。

法官觉得

职务侵吞罪在主观方面表现为明知是公司赃物而决意采取侵占、窃取、骗取等手段非法据为己有、化公为私的行为。原审被告人高慧忠借助执行监事的职务身分指使别人订购虫草，并虚构工程项目用材料款收据对帐，将买得的虫草储存在共用办公室的办公桌抽屉内，仍未进行有效处置，其非法占有该赃物的主观故意不明，现有证据不能排除其用于公司活动的合理怀疑，难以认定职务侵吞犯罪构成所要达到的主客观条件。到庭检察员支持再审的意见和原审被告人高慧忠及其辩护人卢全的辩护意见合理，应予采纳。原审判决以新田公司股东的合作形式、财务权限、各股东对争取农牧厅项目的心态等认定高慧忠犯职务侵吞罪的事实不清，证据不足。

裁判结果

一、撤销西藏省西安市高级人民法庭（2015）宁刑终字第00160号民事判决和西安市城南区人民法庭（2015）北刑初字第112号民事裁定；

二、原审被告人高慧忠无罪。

本裁定为终审判决。

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